如何為中小企業(yè)權(quán)維權(quán)——勘驗現(xiàn)場往往是建設(shè)工程案件解決的突破口
—— 建設(shè)單位無理要求賠償，當(dāng)如何？
北京（盈科）淮安律師事務(wù)所 董高
一、建設(shè)工程施工合同糾紛維權(quán)案例
（一）基本案情
A公司起訴B公司，要求對方賠償損失。
A公司認(rèn)為雙方合同不是在2020年5月26日解除，而是B公司于2020年4月單方退場，但一直未移交已施工的工程。之后B公司于2020年4月20日、4月30日發(fā)函要求解除合同，A公公司均予以拒絕。2020年5月26日，B公司想私自從施工現(xiàn)場搬走機具，未得到A公司同意，故雙方不存在協(xié)商撤場的事實；且其的照片可以證明，其所做的工程已經(jīng)存在霉變、墻面翹皮、吊頂損壞，必須要進行返工或者維修才能處理好。經(jīng)與后續(xù)裝飾公司核算，返工或維修費用需要398770元，造成這一損失的直接原因就是B公司單方退場，應(yīng)當(dāng)賠償其各項損失合計398770元并賠償利息損失以及原告方支出的律師代理費30000元、財產(chǎn)保全擔(dān)保保險費1350元以及本案訴訟費。
（二）維權(quán)過程
1.調(diào)查
為了解掌握本案的真實情形，律師建議公司首先進行資料查找，確認(rèn)公司與對方的來往文件數(shù)目及內(nèi)容 ，查看是否有關(guān)環(huán)節(jié)存在問題，以此再進一步判斷案件走向。
2.證據(jù)采集
為保證取證工作能夠順利進行，律師建議公司派人多次回到施工現(xiàn)場進行拍照取證，和工地其他人員進行溝通了解后續(xù)情況。找出糾紛關(guān)鍵點：造成原告損失的原因是梅雨季節(jié)施工現(xiàn)場無人看管,未能及時發(fā)現(xiàn)處理問題,導(dǎo)致嚴(yán)重?fù)p失,一地面也無任何保護措施,導(dǎo)致成品地磚大面積損壞。
根據(jù)(2021)蘇08民終427號民事判決書的內(nèi)容,原被告之間合同已于2020年5月26日解除,對于解除后的施工現(xiàn)場被告沒有義務(wù)看管,因此損失應(yīng)由原告自行承擔(dān)。
制作證據(jù)清單及闡述其證明目的；
一、工程于2020.4.28日就移交給上訴人了。
證據(jù)一、2020.4.29被上訴人與上訴人監(jiān)理邱總的通話錄,證明是上訴人法定代表人王總不讓被上訴人進場,理由是被上訴人不施工了。而且施工機具也不給拿走。
證據(jù)二、2020.4.30函,證明2020.4.28下午上訴人私自撬開門鎖,并于2020.4.29日起不讓被上訴人進入工地現(xiàn)場。
證據(jù)三、2020.5.26被上訴人項目經(jīng)理與上訴人監(jiān)理的對話錄音,被上訴人的現(xiàn)場負(fù)責(zé)人李工承認(rèn)鑰匙只有他有一把。
證據(jù)四、品冠當(dāng)庭陳述,品冠總經(jīng)理在庭審中陳述,他們進場時是沒有鎖的,鎖只是繞在上面。這就意味著被上訴人并沒有上鎖,工程至少在2020.5.26就已經(jīng)移交給上訴人了。
二、漏水原因:上訴人分包的空調(diào)分包商錯誤施工造成,因此上訴人損失與被上訴人無關(guān)。
證據(jù)一、2020.3.20—2020.3.30期間的天氣查詢截圖和2020.4.18函,證明2020.3.26日下雨,2020.3.27日上訴人的空調(diào)分包商深圳市興嘉源電器有限公司安裝空調(diào)原因造成已完工程的少量損害
證據(jù)二、7.22圖片,證明2020.7.22日在2020.3.27日同樣的位置發(fā)生了嚴(yán)重的漏水,說明漏水還是由于空調(diào)洞的原因。
三、漏水時間是2020.6.28和2020.7.21,在2020.5.26之后發(fā)生與被上訴人無關(guān)
證據(jù)一、4.29日圖片和7.22圖片,被上訴人拍攝的2020.7.21的圖片顯示在空調(diào)的位置出現(xiàn)嚴(yán)重漏水,該墻上已經(jīng)進行了渾水漆的施工,2020.4.29日的圖片顯示出現(xiàn)嚴(yán)重漏水的地方尚未進行渾水漆的施工。而工程在4.29已經(jīng)停工了。
證據(jù)二、裝修報價表和造價鑒定的工程量清單,證明在雙方工程款糾紛一案中的鑒定清單中沒有渾水漆,而7.22日圖片中的墻體已經(jīng)使用了渾水漆,這就說明7.22圖片中出現(xiàn)的漏水是在品冠施工過程中漏水的;
證據(jù)三、天氣查詢截圖,從2020.5.26到2020.6.10淮安基本無雨,不可能出現(xiàn)大面積積水和霉變的程度,2020.6.28和2020.7.21大雨,因此,只有這兩天才能造成漏水和霉變。
證據(jù)四、從2020.4.18至2020.7.27期間雙方往來函件。
證據(jù)五：施工現(xiàn)場機具清單，證明雙方清點現(xiàn)場遺留機具。
此外強調(diào)兩點,一、上訴人提供的損失明細(xì)明顯造假。1、在2020.7.20日的函件中,上訴人僅是提到霉變,且附上了損失明細(xì),并未提及地磚損失和墻壁損失。而在上訴人主張的損失明細(xì)中包含了地磚和墻壁,顯然不符合常理。2、地磚拆除面積187平方明顯造假。地磚一旦鋪設(shè)完成便很難破壞。3、吊頂1375平方造假。順著空調(diào)管道的漏水充其量幾平方,怎么可能一千多平方。墻面1532平方也是造假,除了落水管,別的地方就沒有進水。上訴人在往來函件中的霉變照片也只是展示廳存在霉變。二、請法官勘察現(xiàn)場,對現(xiàn)場有一個直觀的看法。
3.辦案思路
根據(jù)第一次庭前談話把握案件大方向，上訴人方言論明顯造假且談話多為謊言，在我們把握關(guān)鍵證據(jù)的前提下，對上訴人方的證人進行提問，找出其具有明顯的破綻以及漏洞，我們要盡量收集證據(jù)來證明上述觀點，駁回上訴方請求。
4.案件結(jié)果
一審結(jié)果：本院認(rèn)為,原告現(xiàn)有證據(jù)不能證明被告施工所提供的材料或設(shè)備質(zhì)量不合格或因施工造成完成的工程存在質(zhì)量問題。被告在撤場時,雙方均未對施工現(xiàn)場進行證據(jù)固定,原告向被告發(fā)函稱工程存在質(zhì)量問題時,已經(jīng)與品冠公司簽訂新的裝修合同,且后期品冠公司已入場施工建設(shè)。此外,在品冠公司和四川興達(dá)建設(shè)工程監(jiān)理有限責(zé)任公司蓋章確認(rèn)的涉案工程事故損失清單中,亦明確載明“初步確定原因是梅雨季節(jié)現(xiàn)場長期無人巡查、看管,未能及時發(fā)現(xiàn)問題、及時處理問題導(dǎo)致嚴(yán)重?fù)p失。一地面大地磚也無任何保護措施,無人看管導(dǎo)致成品地磚大面積損壞”,根據(jù)上述負(fù)責(zé)后續(xù)施工的品冠公司與原告所聘請的監(jiān)理公司一致認(rèn)可的提示內(nèi)容,不能認(rèn)定需返工的相關(guān)問題系因被告施工中存在的質(zhì)量問題所引起。故原告主張被告承擔(dān)返工費等各項損失的訴訟請求,因證據(jù)不足,本院不予支持。
二審結(jié)果：本院認(rèn)為，紐維公司因7號樓裝修工程未完工，于2020年6月7日與品冠公司簽訂合同并由該公司進行未完成的裝修工程。品冠公司在進場后發(fā)現(xiàn)原銳意公司裝修施工完畢的部分成品嚴(yán)重?fù)p壞需進行維修，遂與監(jiān)理公司于6月22日出具了損失清單，載明一樓異型墻面修復(fù)費用177325.5元，一樓地磚修復(fù)費用30670元，二至四樓乳膠漆、吊頂費用117774元，消防改造費用73000元。在本院二審期間，經(jīng)現(xiàn)場勘查結(jié)合品冠公司的陳述，可以確定二至四樓乳膠漆、吊頂損失發(fā)生原因主要是落水管漏水及墻面滲水返潮導(dǎo)致，并非銳意公司施工原因，而雙方于
2020年5月26日對現(xiàn)場機具清點，紐維公司雖不認(rèn)可銳意公司于該時間節(jié)點退場，但即便以紐維公司自認(rèn)的2020年6月5日作為合同解除時點，根據(jù)天氣查詢從2020年5月21日到2020年6月10日基本未下雨，故該部分損失不能確定是在雙方合同解除之前存在。一樓異型墻面損失，同樣不能確定是在雙方合同解除之前存在，而銳意公司提供的施工現(xiàn)場照片亦印證當(dāng)時并不存在質(zhì)量問題。一樓地磚修復(fù)費用，紐維公司未提供證據(jù)證明系因銳意公司原因損壞，故本院對該項理由也不予采納。至于消防一次改造費用和本案紐維公司主張維護修復(fù)費用無關(guān)，紐維公司可在與銳意公司工程款結(jié)算中另行主張。綜上，雙方合同解除后維公司遂與品冠公司簽訂裝修施工合同，并在間隔十五天后又簽訂補充協(xié)議，銳意公司對施工現(xiàn)場已無看管義務(wù)，紐維公司應(yīng)承擔(dān)舉證不利的后果，故對其要求銳意公司承擔(dān)修復(fù)費用的上訴請求，本院不予支持。維持原判，駁回對方上訴請求。
5、維權(quán)總結(jié)
小規(guī)模工程案件在建立合同伊始要對各種文書做好存檔工作，注重細(xì)節(jié)，以便面對糾紛更好的維護自身權(quán)益。
一旦發(fā)生糾紛，要盡可能多看現(xiàn)場，把握糾紛涉及點，注意小細(xì)節(jié)，并將拍攝照片及時存檔，以便作為證據(jù)。面對建設(shè)單位的無理要求，我們要和當(dāng)事人反復(fù)溝通，理性的進行分析，尋找出對方謊言的破綻，盡可能的收集有關(guān)證據(jù)，盡量多去現(xiàn)場查看，讓法律法規(guī)的運用再結(jié)合實際情況對不實信息逐個擊破；
如有可能，可向法官建議，一起到現(xiàn)場查看，便于法官更直觀清晰的對工程案件進行審理。
工程案件專業(yè)性強，律師除了日常中必須加強相關(guān)專業(yè)知識的學(xué)習(xí)外，還應(yīng)當(dāng)親臨工地現(xiàn)場查看，把握案件最真實、關(guān)鍵的信息很多時候源于實地考察。