從公司證照返還之訴談公司控制權爭奪
——從A公司公司證照返還糾紛案例談起
山東云舟律師事務所 李建國
一、基本案情
A公司共有兩名股東，包括自然人股東B和法人股東C，B出資700萬元持股70%，C出資300萬元持股30%，B為公司執(zhí)行董事，D為公司經(jīng)理兼法定代表人。B作為公司執(zhí)行董事依據(jù)公司章程作出決定，解聘D的公司經(jīng)理兼法定代表人職務，提名E為公司經(jīng)理兼法定代表人，并提議召開A公司臨時股東會。后在C無故缺席的情況下，B主持A公司臨時股東會并作出股東會決議，聘任E為公司經(jīng)理兼法定代表人并負責辦理工商變更登記手續(xù)，要求原公司經(jīng)理兼法定代表人D限期辦理交接手續(xù)并移交公司印章證照。后E以A公司的名義起訴請求C和D向A公司返還公司印章證照。筆者接受A公司的委托，擔任其一、二審的委托訴訟代理人。
二、維權過程
（一）B依據(jù)A公司章程的規(guī)定作出執(zhí)行董事決定并提議召開臨時股東會
A公司章程規(guī)定，經(jīng)理為公司的法定代表人，由執(zhí)行董事聘任或解聘，經(jīng)理對執(zhí)行董事負責。為此，B作為A公司執(zhí)行董事作出決定，解聘D的公司經(jīng)理兼法定代表人職務，提名E為公司經(jīng)理兼法定代表人，并提議召開A公司臨時股東會，并提前十五天通知了C。
（二）B依據(jù)A公司章程的規(guī)定主持臨時股東會會議并作出股東會決議
A公司章程規(guī)定，股東會由全體股東組成，是公司的權力機構，股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；執(zhí)行董事對股東會負責，負責召集并主持股東會會議。B作為執(zhí)行董事按時召開并主持了臨時股東會會議，C未出席會議，B作為代表公司70%表決權的股東審議并通過了如下股東會決議：聘任E擔任公司經(jīng)理兼法定代表人，授權E辦理工商變更登記手續(xù)，要求原公司經(jīng)理兼法定代表人D限期辦理交接手續(xù)并移交公司印章證照。
（三）E以A公司的名義起訴請求C和D向A公司返還公司證照
在原公司經(jīng)理兼法定代表人D拒絕辦理交接手續(xù)并移交公司印章證照的情況下，E作為A公司新聘任的公司經(jīng)理兼法定代表人，以A公司名義并通過E在訴狀中簽字的形式提起訴訟，請求C和D返還A公司印章證照。
最終，一審法院采納筆者的代理意見，判決C和D限期返還A公司印章證照，C提起上訴后二審維持原判。
三、公司維權法律評析
（一）有限責任公司股東會會議的召集和主持的法律規(guī)定
《中華人民共和國公司法》第40條規(guī)定：“有限責任公司設立董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。有限責任公司不設董事會的，股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持。董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責的，由監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權的股東可以自行召集和主持”。由此可見，股東會會議召集和主持的行使主體具有先后順序之分，依次為董事會召集董事長主持、董事會召集副董事長主持、董事會召集董事主持、執(zhí)行董事召集和主持、監(jiān)事會或監(jiān)事召集和主持、代表10%以上表決權的股東召集和主持。
（二）公司股東會決議的法律效力
《中華人民共和國公司法》第22條第2款規(guī)定：“公司股東會或者股東大會、董事會的決議內容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內，請求人民法院撤銷。股東依照前款規(guī)定提起訴訟的，人民法院可以應公司的請求，要求股東提供相應擔保。公司根據(jù)股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應當向公司登記機關申請撤銷變更登記”?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（四）》第6條規(guī)定：“股東會或者股東大會、董事會決議被人民法院判決確認無效或者撤銷的，公司依據(jù)該決議與善意相對人形成的民事法律關系不受影響”?！吨腥A人民共和國民法典》第85條規(guī)定：“營利法人的權力機構、執(zhí)行機構作出決議的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)、法人章程，或者決議內容違反法人章程的，營利法人的出資人可以請求人民法院撤銷該決議。但是，營利法人依據(jù)該決議與善意相對人形成的民事法律關系不受影響”。由此可見，公司股東會決議作出后，在被確認無效或者被撤銷前，應當推定其具有法律效力，公司股東、董事、監(jiān)事及高級管理人員均應受其約束。
（三）公司法定代表人職權及地位的法律規(guī)定
《中華人民共和國民法典》第61條規(guī)定：“依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動的負責人，為法人的法定代表人。法定代表人以法人名義從事的民事活動，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人權力機構對法定代表人代表權的限制，不得對抗善意相對人”?！吨腥A人民共和國公司法》第13條規(guī)定：“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記”。《中華人民共和國民事訴訟法》第51條第2款規(guī)定：“法人由其法定代表人進行訴訟。其他組織由其主要負責人進行訴訟”?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第50條規(guī)定，法人的法定代表人以依法登記的為準，但法律另有規(guī)定的除外。法定代表人已經(jīng)變更，但未完成登記，變更后的法定代表人要求代表法人參加訴訟的，人民法院可以準許。由此可見，公司法定代表人為公司的意思表示機關，對外有權以公司的名義從事民事法律行為，對內有權主持公司的經(jīng)營管理工作。
（四）公司證照返還糾紛之訴的法律規(guī)定
《中華人民共和國民法典》第114條規(guī)定：“民事主體依法享有物權。物權是權利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權利，包括所有權、用益物權和擔保物權”。第235條規(guī)定：“無權占有不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的，權利人可以請求返還原物”。由此可見，公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權。公司證照是公司的合法財產(chǎn)，對外代表公司意志，公司對公司證照的所有權受法律保護，任何單位或個人不得侵犯。無權占有公司證照的，公司有權要求返還。
四、中小企業(yè)公司維權建議
（一）在公司控制權爭奪戰(zhàn)中，爭奪公司印章、證照的情況時常發(fā)生。對于保管公司印章、證照的主體，我國法律并沒有作出任何規(guī)定，亦少有公司在公司章程或單獨制定保管制度對此予以明確，由此造成“人章分離”的尷尬局面。建議在公司章程中對保管公司印章、證照的主體作出規(guī)定，或由公司制定相應的印章、證照保管制度。
（二）法定代表人由公司在公司章程中自由規(guī)定，但限定在董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理中選擇。法定代表人有權代表公司從事民事活動，法定代表人以公司名義從事的民事活動，其法律后果由公司承受。因此，法定代表人是爭奪公司控制權的關鍵性職位，在公司成立伊始就應該控制法定代表人人選，并將自己選定的法定代表人直接寫入公司章程。
（三）股東會的召集程序、表決方式、決議內容不得違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，若對股東會召開的重要環(huán)節(jié)使用公證方式，可最大限度降低股東會決議的法律瑕疵，保證股東會決議的合法有效。
（四）爭奪公司印章、證照需要履行以下程序：首先，依照公司章程規(guī)定的法定代表人任免程序，召開公司會議變更公司法定代表人；其次，新法定代表人以公司名義通過在訴狀中簽字的形式要求原法定代表人配合辦理工商變更登記手續(xù)；最后，新法定代表人以公司名義通過在訴狀中簽字的形式要求原法定代表人返還公司印章、證照。
（五）公司工商登記中所記載的原法定代表人是公司名義上的法定代表人，通過合法有效的公司決議選任的新法定代表人是公司實質上的法定代表人，在名義法定代表人與實質法定代表人發(fā)生沖突時，應以實質的法定代表人作為公司的訴訟代表人。
五、客戶反饋
通過筆者的不懈努力，B控制了A公司法定代表人的關鍵性職位，B在公司控制權爭奪中取得了徹底勝利，避免了A公司因股東矛盾可能產(chǎn)生的混亂局面，筆者受到了A公司及B、E的高度認可。
六、可推廣的經(jīng)驗
本案通過非訴和訴訟兩種方式的有效銜接為公司控制權爭奪設計了較為完美的操作模式，首先通過法律規(guī)定和公司章程規(guī)定解除原法定代表人職務，其次通過合法有效的公司會議聘任新法定代表人，最后由新法定代表人以公司名義提起公司證照返還之訴，至此公司控制權得以平穩(wěn)交接。